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貴州(銅仁)澤富律師事務所執業律師取證難的相關情況匯報
來源:貴州(銅仁)澤富律師事務所   時間:2014-06-25 17:08:38



銅仁市律師協會:

2014年5月26日我所接到市律師協會常務副會長劉清安排的課題,對我所“律師在執業過程中到政府各部門調查取證時有哪些困難?設置了哪些前置條件才能調查取證,設置的條件是否具有法律效力”等問題進行調研,我所于5月30日下午召集全所執業律師例行學習時作為一個主要議題進行討論,現將有關情況匯報如下:

1、我所律師辦理的土地確權糾紛案件中,需要在萬山檔案局調取土地承包清冊,該局要求依照調取開發商土地檔案行政收費標準收取400元費用才能調取檔案。

2、我所律師因當事人的結婚證遺失,需要訴訟離婚,在碧江區婚姻登記處調取當事人的婚姻檔案,該處工作人員以必須要有法院的立案通知書才能調取當事人婚姻檔案。

3、我所律師在銅仁市房產交易所查詢當事人的房產檔案登記,該所強調必須要有法院的立案通知書才能調取。

4、我所律師到醫院調取當事人的住院病歷檔案醫院拒絕律師取證,醫院以需要當事人親自到場才能調取病歷檔案,如果當事人不在場就以保護當事人隱私為由拒絕配合取證。

5、我所律師到國土資源局調取當事人辦理相關證件的檔案情況,相關工作人員以保護當事人的財產、保護當事人隱私為由拒絕律師取證。

6、我所律師有個未構成犯罪的案件,到公安派出所調取相關證據材料非常困難,須經多個部門領導簽字同意,否則無法取證。

7、我所律師在法院調取訴訟案件檔案材料準備進行申訴,法院不予配合取證。

8、我所律師到銀行調取當事人的相關材料,銀行拒絕配合。

覃智勇律師查詢上述部門檔案的有關規定:

1、根據《法院檔案管理工作若干規定》第九條:“律師或當事人等查閱訴訟案卷,應按有關規定辦理審批手續,并在法院指定場所閱看本案案卷。如需要摘抄、復制的,應在檔案管理人員監督下在指定地點進行。”另外根據 《人民法院訴訟檔案管理辦法 》第十五條:“外單位查閱訴訟檔案,應憑縣團級以上單位的公函(縣內憑鄉以上單位的公函),并經領導批準,方得查閱,涉及國家機密和個人隱私的案卷不得查閱,必須查閱時,要經院領導批準。案件辯護律師需要查閱已經歸檔的案卷,應通過該案件承辦審判員辦理。摘抄卷內材料,只能摘抄判決書、裁定書和有關結論性文件。如須摘抄其他材料,應經辦公廳、室主任同意。對摘抄的材料,要進行審查、簽章。”的規定可以看出辯護律師只能摘抄判決書、裁定書和有關結論性文件,如須摘抄其他材料,應經辦公廳、室主任同意。對摘抄的材料,要進行審查、簽章。并不能復制相關材料。如果不是本案的辯護律師要查詢已經歸檔的訴訟案卷還沒有規定能否查詢。

2、根據《城市房地產權屬檔案管理辦法》第二十六條:“查閱、抄錄和復制房地產權屬檔案材料應當履行審批手續,并登記備案。涉及軍事機密和其他保密的房地產權屬檔案,以及向境外團體和個人提供的房地產權屬檔案應當按照國家安全、保密等有關規定保管和利用。”和第二十七條:“向社會提供利用房地產權屬檔案,可以按照國家有關規定,實行有償服務。”的規定可以看出查閱、抄錄和復制房地產權屬檔案材料只是應當履行審批手續,并登記備案,并沒有規定要求提供法院立案通知書才能查詢。

3、根據《 公安檔案管理規定》第十六條:“公安機關應當建立公安檔案借閱制度,根據檔案的特點、密級,確定相應的借閱范圍和審批程序,保證檔案的安全與方便利用。”的規定代理律師應當按照公安檔案借閱制度查詢相關檔案材料。

4、根據《婚姻登記檔案管理辦法》第十五條 :“婚姻登記檔案的利用應當遵守下列規定:(一)婚姻登記檔案保管部門應當建立檔案利用制度,明確辦理程序,維護當事人的合法權益;(二)婚姻登記機關可以利用本機關移交的婚姻登記檔案;(三)婚姻當事人持有合法身份證件,可以查閱本人的婚姻登記檔案;婚姻當事人因故不能親自前往查閱的,可以辦理授權委托書,委托他人代為辦理,委托書應當經公證機關公證;(四)人民法院、人民檢察院、公安和安全部門為確認當事人的婚姻關系,持單位介紹信可以查閱婚姻登記檔案;律師及其他訴訟代理人在訴訟過程中,持受理案件的法院出具的證明材料及本人有效證件可以查閱與訴訟有關的婚姻登記檔案;(五)其他單位、組織和個人要求查閱婚姻登記檔案的,婚姻登記檔案保管部門在確認其利用目的合理的情況下,經主管領導審核,可以利用;(六)利用婚姻登記檔案的單位、組織和個人,不得公開婚姻登記檔案的內容,不得損害婚姻登記當事人的合法權益;(七)婚姻登記檔案不得外借,僅限于當場查閱;復印的婚姻登記檔案需加蓋婚姻登記檔案保管部門的印章方為有效。” 的規定可以看出公檢法和安全部門可以持單位介紹信查閱婚姻登記檔案,律師只有在訴訟過程中持受理案件的法院出具的證明材料及本人的有效證件方可查閱婚姻登記檔案,相反其他單位組織和個人需要查閱檔案的經主管領導審核可以利用。在這里不難看出:第一,在非訴訟中,律師與公檢法和安全部門的調查權不一樣,律師調查檔案權不如其他單位組織和個人;第二,在訴訟過程中,律師與其他公民訴訟代理人的調查權完全一樣。這與《律師法》有關律師調查權的規定沖突。

5、根據《土地登記資料公開查詢辦法》第三條:“本辦法第二條第一款第(二)項規定的原始登記資料,依照下列規定查詢:(一)土地權利人、取得土地權利人同意的單位和個人有權查詢其土地權利范圍內的原始登記 資料;(二)土地登記代理機構有權查詢與其代理業務直接相關的原始登記資料;(三)國家安全機關、公安機關、檢察機關、審判機關和紀檢監察部門有權查詢與調查、處理 案件有關的原始登記資料。”和第六條:“單位和個人(以下簡稱查詢人)查詢土地登記資料,可以自己查詢,也可以委托代理人或者土地登記代理機構查詢。委托他人查詢的,應當出具授權委托書。境外委托人的授權委托書應當按照有關規定經過公證或者認證。”及第八條:“有下列情形之一的,查詢機關可以不提供查詢。但應當自收到查詢申請之日起3日內將不提供查詢的理由告知查詢人:(一)申請查詢的土地不在登記區內的; (二)查詢人未能按照本辦法第七條的規定提交合法的證明文件或者證明文件不齊全的;(三)申請查詢的內容超出本辦法規定的查詢范圍的;(四)法律、法規規定不提供查詢的。”的規定當事人可以委托律師或者土地登記代理機構查詢。委托他人查詢的,應當出具授權委托書。

6、根據《醫療機構病歷管理規定》第十七條:“ 醫療機構應當受理下列人員和機構復制或者查閱病歷資料的申請,并依規定提供病歷復制或者查閱服務:(一)患者本人或者其委托代理人(二)死亡患者法定繼承人或者其代理人。”和第十八條 :“醫療機構應當指定部門或者專(兼)職人員負責受理復制病歷資料的申請。受理申請時,應當要求申請人提供有關證明材料,并對申請材料的形式進行審核。(一)申請人為患者本人的,應當提供其有效身份證明;(二)申請人為患者代理人的,應當提供患者及其代理人的有效身份證明,以及代理人與患者代理關系的法定證明材料和授權委托書;(三)申請人為死亡患者法定繼承人的,應當提供患者死亡證明、死亡患者法定繼承人的有效身份證明,死亡患者與法定繼承人關系的法定證明材料;(四)申請人為死亡患者法定繼承人代理人的,應當提供患者死亡證明、死亡患者法定繼承人及其代理人的有效身份證明,死亡患者與法定繼承人關系的法定證明材料,代理人與法定繼承人代理關系的法定證明材料及授權委托書。”及第十九條:“ 醫療機構可以為申請人復制門(急)診病歷和住院病歷中的體溫單、醫囑單、住院志(入院記錄)、手術同意書、麻醉同意書、麻醉記錄、手術記錄、病重(病危)患者護理記錄、出院記錄、輸血治療知情同意書、特殊檢查(特殊治療)同意書、病理報告、檢驗報告等輔助檢查報告單、醫學影像檢查資料等病歷資料。”的規定可以看出 申請人為患者代理人的,應當提供患者及其代理人的有效身份證明,以及代理人與患者代理關系的法定證明材料和授權委托書可以查詢相關病歷材料,但能不能查詢其他患者的病歷材料沒有規定,更沒有規定必須提供法院的立案通知書才能查詢。

7、根據《金融機構協助查詢、凍結、扣劃工作管理規定》 第四條:“本規定所稱有權機關是指依照法律、行政法規的明確規定,有權查詢、凍結、扣劃單位或個人在金融機構存款的司法機關、行政機關、軍事機關及行使行政職能的事業單位”第八條:“第八條 辦理協助查詢業務時,經辦人員應當核實執法人員的工作證件,以及有權機關縣團級以上(含,下同)機構簽發的協助查詢存款通知書。”的規定律師無權查詢當事人的相關材料。

從上述部門的規章與《律師法》第三十五條第二款:“律師自行調查取證的,憑律師執業證書和律師事務所證明,可以向有關單位或者個人調查與承辦法律事務有關的情況。”的規定部分相沖突。

建議方案:

1、建議由市律師協會寫出專題報告匯報給銅仁市政府分管領導,由銅仁市主管司法的常務副市長牽頭召集公安、檢察院、法院、住建局、衛生局、民政局等相關部門的領導召開關于銅仁市律師調查取證難的專題會議,要求嚴格履行上述部門對律師調查取證的規章,并作出會議紀要,要求各部門遵照執行,以緩解律師取證難的困境。

2、建議由市律師協會寫出專題報告匯報給銅仁市中級人民法院,請求中級人民法院參照浙江省高級人民法院印發《關于民事訴訟立案審查階段適用調查令的意見》的通知,在銅仁市推行民事訴訟立案審查階段適用調查令的辦法,以緩解律師取證難、立案難的困境。

匯報單位:貴州澤富律師事務所

經辦人:覃智勇律師

2014年6月25日

附:浙江省高級人民法院印發《關于民事訴訟立案審查階段適用調查令的意見》的通知

浙江省高級人民法院印發《關于民事訴訟立案審查階段適用調查令的意見》的通知

發布日期:2014-04-28瀏覽次數: 193字號:[ 大 中 小 ]




浙江省高級人民法院

印發《關于民事訴訟立案審查

階段適用調查令的意見》的通知

本省各級人民法院:

我院在調研基礎上就民事訴訟立案審查階段適用調查令制定了意見。現印發給你們,請認真貫徹執行,實踐中如遇有問題,請及時報我院立案第一庭。

浙江省高級人民法院

2014年1月2日

浙江省高級人民法院

關于民事訴訟立案審查階段適用調查令的意見

為保障當事人的民事訴訟權利,規范調查取證行為,促進人民法院提高立案審查的質量和效率,結合我省法院工作實際,制定本意見。

第一條本意見所指調查令是指當事人在民事訴訟立案審查階段因客觀原因無法取得訴訟所需要的證據,經申請并獲人民法院批準,由人民法院簽發給當事人的代理律師或者基層法律服務工作者,由其向有關單位收集所需證據的法律文書。

本條所稱客觀原因是指當事人及其代理律師或者基層法律服務工作者通過正常的調查取證途徑無法收集相關證據。

本條所稱的證據限于書證。

第二條申請調查令的申請人必須已向人民法院遞交訴狀及相關證據,人民法院對申請人的起訴尚處于立案審查階段。

第三條在立案審查階段當事人申請調查令的范圍限于下列與起訴條件有關的證據:

(一)當事人訴訟主體適格的證據;

(二)受訴法院對案件有管轄權的證據;

(三)其他與案件受理有關的起訴證據。

第四條申請調查令應當具備以下條件:

(一)申請人必須是正在審查立案案件的當事人;

(二)申請人應當向人民法院遞交書面申請,申請書應當載明所要調查收集的證據的內容和所要證明的待證事實,以及無法取得上述證據的原因;

(三)申請人已委托律師或者基層法律服務工作者代理本案并提交相關手續;

(四)案件屬于民事訴訟受案范圍。

第五條申請調查令的案件應當進行登記。經審查,對符合條件的申請,由立案法官制作調查令,交庭長簽發;不符合申請條件的,口頭告知不予準許的理由。

人民法院應當自當事人提出申請之日起五日內決定是否簽發調查令。

第六條具有下列情形之一的,不予簽發調查令:

(一)涉及國家秘密的;

(二)涉及商業秘密或者個人隱私,并且可能侵犯該單位或者個人合法權益的;

(三)與本案無關的;

(四)其他不適合簽發調查令的。

第七條調查令一式兩聯,一聯留人民法院存檔,一聯由持令人交接受調查單位。

調查令應當載明下列內容:

(一)編號;

(二)申請人姓名或者名稱;

(三)持令人的姓名、律師證或者基層法律服務工作者執業證編號、律師事務所或者基層法律服務所名稱;

(四)接受調查單位名稱;

(五)向接受調查單位收集、調查證據的范圍;

(六)調查令的有效期;

(七)承辦法官姓名及聯系方式;

(八)調查令簽發日期及人民法院院印。

第八條調查令的有效期為十五日,因不可抗力或者其他特殊情況耽誤上述期限的,在障礙消除后的三日內,當事人可以申請人民法院重新簽發調查令。

第九條持令人持令調查時應當主動向接受調查單位出示律師證或者基層法律服務工作者執業證與調查令,并將調查令交接受調查單位。

持令人憑調查令獲取證據后應當在調查令有效期屆滿之日起五日內將該證據提交受訴人民法院。

第十條持令人因故未使用調查令或者接受調查單位未提供證據的,持令人應當在調查令有效期屆滿之日起五日內將調查令交還人民法院并書面說明原因。

第十一條持令人具有下列情形之一的,人民法院可以建議司法行政機關或者律師協會予以處罰或者懲戒;妨礙民事訴訟的,依法追究相應的責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任:

(一)違反本意見第十條規定的;

(二)持令人憑調查令獲取證據后未在規定期限內將證據提交受訴人民法院的;

(三)不當使用、泄露持令獲得的證據或者信息的;

(四)偽造、變造調查令或者偽造、變造、隱匿、毀滅持令獲得的證據的。

持令人存在本條第一款規定情形的,全省各級人民法院應當層報省高級人民法院立案第一庭備案,經省高級人民法院內網公示,全省各級人民法院三年內不再向該律師或者基層法律服務工作者簽發調查令。

第十二條全省各級人民法院可以根據當地實際與相關部門共同商定協助查詢機制,便利當事人起訴證據的獲取,具體辦法由各級法院自行制訂。

第十三條本意見自下發之日起試行。

 




 

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